Jaunā SARS-CoV-2 vīrusa (Covid-19) straujā un neparedzamā parādīšanās un izplatība ir veicinājusi pasākumu pieņemšanu, lai ierobežotu vīrusa izplatības pieaugumu. Pašreizējie preventīvie pasākumi un vīrusa izplatības ierobežošanas pasākumi būtiski ietekmē gan uzņēmumu pašreizējo darbību, gan komercattiecību norisi.
Nesenā Covid-19 izraisīto sociālo un ekonomisko problēmu attīstība ir novedusi pie tā, ka Pasaules Veselības organizācija Covid-19 epidēmiju ir kvalificējusi par pandēmiju un Rumānijā ir izsludināta ārkārtas situācija.[1] Šajā kontekstā šie pasākumi var ietekmēt uzņēmumus gan tieši, gan netieši, izraisot atbilstības kavēšanos, daļēju atbilstību vai pat nespēju izpildīt līgumsaistības.
Paturot to prātā, šī memoranduma mērķis ir sniegt vispārīgu pārskatu par dažām iespējamām juridiskām institūcijām, kuras var apsvērt atkarībā no konkrētā faktiskā un līgumiskā konteksta. Īpaši mēs apsveram iespēju atsaukties uz nepārvaramu varu vai neparedzētiem apstākļiem, kas neļauj izpildīt uzņemtās saistības, un grūtību rašanos.
1. Covid-19 vīrusa ietekme uz saistību izpildi. Nepārvarama vara un neparedzami apstākļi, kas neļauj izpildīt saistības
Ārkārtas stāvoklis automātiski neattaisno neviena līgumsaistību neizpildi, kā arī nenozīmē nepārvaramas varas situācijas esamību visās tiesiskajās attiecībās. Nepārvarama vara ir jāanalizē katram līgumam atsevišķi.
Saskaņā ar Rumānijas Civilkodeksa 1634. pantu “saistību, kuras izpilde nav iespējama, parādnieks tiek atbrīvots, ja saistības vairs nevar izpildīt nepārvaramas varas vai neparedzamu apstākļu vai citu līdzīgu notikumu dēļ, kas notikuši pirms parādnieka paziņošanas par izpildes kavēšanos”. Tāpat saskaņā ar Rumānijas Civilkodeksa 1351. pantu nosaukums “Atbildības attaisnojošie iemesli”… punkts nosaka, ka gadījumā, ja “likumā nav noteikts citādi vai puses nav vienojušās citādi, atbildība ir izslēgta, ja zaudējumus rada nepārvarama vara vai neparedzami apstākļi”.
Nepārvarama vara Rumānijas Civilkodeksā ir definēta kā “ārējs notikums, neparedzams, absolūti neapturams un neizbēgams”, kas kvalificējas kā nepārvaramas varas notikumi, piemēram, viesuļvētras, zibens, karš, zemestrīce, teroristu uzbrukumi utt. Pandēmijas/epidēmijas tradicionāli nav klasificētas kā nepārvaramas varas notikumi. Tomēr mēs uzskatām, ka pašreizējos Covid-19 vīrusa izraisītos apstākļus katrā gadījumā atsevišķi var attiecināt uz nepārvaramas varas jēdzienu, atsaucoties gan uz Rumānijas Civilkodeksa noteikumiem, gan uz konkrēto situāciju. Lai noteiktu, vai notikumu var uzskatīt par nepārvaramas varas apstākļu attiecībā uz konkrētu situāciju un kādas juridiskās sekas izriet no šīs kvalifikācijas, papildus faktiskajai situācijai ir jāņem vērā arī pušu līguma noteikumi.
Šajā sakarā mēs pieņemam, ka lielākajā daļā līgumu jāiekļauj nepārvaramas varas klauzulas. Tās īpaši nosaka, kas notiek, ja nepārvarama vara neļauj vienai no pusēm izpildīt savas līgumsaistības. Dažas nepārvaramas varas klauzulas līgumos ir skaidri norādītas, lai ietvertu epidēmijas un/vai pandēmijas, savukārt citas klauzulas tikai vispārīgi definē nepārvaramu varu, īpaši nenorādot notikumus, kurus puses kvalificē kā nepārvaramu varu, notikumus, kas var atbrīvot no atbildības. Otrajā gadījumā klauzulu varētu interpretēt kā nepietiekami definētu un uzskatīt par nepietiekamu, lai atbrīvotu no atbildības to pusi, kurai ir pienākums izpildīt līgumu.
Tomēr atkarībā no konkrētās faktiskās situācijas, kā arī no dabas vai sociālajām parādībām, kuras var attiecināt uz nepārvaramas varas jēdzienu, tiesu praksē ir pieņemti lēmumi[2], ar kuriem citas sociālas parādības, piemēram, kompetentu valsts iestāžu veikti pasākumi, kas aizliedz noteiktu darbību veikšanu (bez pušu vainas), ja šie pasākumi noved pie līgumsaistību izpildes neiespējamības. Piemēram, aizliegums veikt noteiktas transporta darbības, ceļošanas aizliegumi utt. var tikt uzskatīti par nepārvaramas varas apstākļiem.
Saistībā ar tiesību normām atkarībā no konkrētās situācijas var būt tā, ka Covid-19 vīrusa izraisītā pandēmija var tikt uzskatīta par nepārvaramu varu, atbrīvojot parādnieku no civiltiesiskās atbildības par saistību neizpildi, ciktāl situācija vai notikums atbilst likumā noteiktajiem nosacījumiem, kā norādīts iepriekš.
Saskaņā ar Rumānijas Civilkodeksu parādnieks parasti nevar atsaukties uz neparedzētiem apstākļiem, kas kavē saistību izpildi, ja saistības attiecas uz vispārīgām precēm (rumāņu valodā: bunuri de gen; preces, kurām pašām piemīt kopīgas īpašības un kuras var aizstāt ar citām tāda paša veida precēm). Tomēr mēs uzskatām, ka šī situācija, ņemot vērā pašreizējo situāciju, var izraisīt arī atkāpes.
Mēs arī atzīmējam, ka nespēja izpildīt saistības var būt īslaicīga vai pastāvīga. Ciktāl nespēja izpildīt saistību ir īslaicīga, šo saistību izpilde tiks apturēta. Ja neiespējamība ir pilnīga un galīga, vērsta uz svarīgu līgumsaistību izpildi, līgumu var pat izbeigt.
Jebkurā gadījumā mēs vēršam jūsu uzmanību, ka izpildes neiespējamība, pamatojoties uz nepārvaramu varu, ir jāuztver piesardzīgi, jo nepārvaramas varas klauzulas piesaukšana un aktivizēšana automātiski neizraisīs tās puses atbrīvošanu no atbildības, kura nepilda vai nepareizi pilda savas līgumsaistības.
Tādējādi katra konkrētā situācija prasa padziļinātu analīzi, lai noteiktu cēloņsakarību starp notikumu un neizpildītajām saistībām, ņemot vērā arī līgumsaistību formalitātes, kas pusēm šajā gadījumā ir jāizpilda, piemēram, paziņot otrai pusei noteiktā termiņā vai saglabāt noteiktas līgumsaistības.
Parasti – pēc konkrētas faktiskās situācijas analīzes saistībā ar iepriekš uzskaitītajiem nosacījumiem – tiktāl, ciktāl tiek konstatēts, ka līgumsaistības nevar izpildīt Covid-19 vīrusa izraisītās pandēmijas dēļ un/vai iemeslu dēļ, kas saistīti ar iestāžu veiktajiem pasākumiem, lai ierobežotu vīrusa izplatību, ir Sākotnēji ir nepieciešams paziņot parādniekam par notikumu, kas padara neiespējamu saistību izpildi. Mēs arī iesakām, lai jebkurā šādā paziņojumā tiktu iekļauts detalizēts neparedzētā notikuma apraksts un detalizēts tā ietekmes uz līgumsaistību izpildi apraksts.
Nepārvaramas varas prezumpcija
Valdības ārkārtas rīkojums Nr. 29/2020 par ekonomiskajiem un finanšu-budžeta pasākumiem (“GEO 29/2020”) īsteno ekonomiskās aizsardzības veidu attiecībā uz iespēju atsaukties uz nepārvaramu varu pret maziem un vidējiem uzņēmumiem[3].
Attiecībā uz mazo vai vidējo uzņēmumu noslēgtiem spēkā esošiem līgumiem (izņemot komunālo pakalpojumu līgumus, kā arī galveno un sekundāro mītņu nomas līgumus, ja piemērojami citi pasākumi), nepārvaramas varas apstākļus (pret maziem vai vidējiem uzņēmumiem) var atsaukties tikai pēc mēģinājuma pārskatīt līgumu, lai pielāgotu tā noteikumus ārkārtas stāvokļa radītajiem ārkārtas apstākļiem. Šis mēģinājums pielāgot līgumu jāveic rūpīgi, jo tas jāpierāda ar dokumentiem, kas nosūtīti starp pusēm jebkādā veidā (tostarp elektroniski).
Turklāt GEO 29/2020 paredz, ka saskaņā ar rīkojuma garu nepārvaramas varas gadījums tiek uzskatīts par neparedzētu, absolūti neparedzamu un neizbēgamu notikumu, kas radies iestāžu rīcības rezultātā, lai piemērotu pasākumus, kas nepieciešami Covid-19 infekcijas izplatības novēršanai un apkarošanai, un kas ietekmē mazo un vidējo uzņēmumu darbību, ko apliecina Ekonomikas, enerģētikas un uzņēmējdarbības vides ministrijas izsniegta ārkārtas situācijas apliecība.
Saskaņā ar GEO 29/2020 neparedzamais raksturs attiecas uz brīdi, kad sākās attiecīgās tiesiskās attiecības. Citiem vārdiem sakot, pat šajā situācijā ir nepieciešama stingra līgumu, no kuriem izriet tiesiskās attiecības, analīze, ņemot vērā, ka daži līgumi var izslēgt vai ierobežot nepārvaramas varas ietekmes piemērojamību.
Ir svarīgi uzsvērt, ka par nepārvaramu varu var kvalificēties tikai iestāžu veiktas darbības, lai piemērotu pandēmijas novēršanai un izplatībai noteiktos pasākumus, bet ne iestāžu veiktie pasākumi saskaņā ar normatīvo aktu, kas nosaka ārkārtas stāvokli.
Tādējādi saskaņā ar GEO 29/2020 noteiktajiem nosacījumiem šajā līgumsaistību izpildes neiespējamības gadījumā nav jāpierāda nepārvaramas varas notikuma esamība, jo tā esamība tiek prezumptēta.
Starp visiem pārējiem nosacījumiem, lai prezumpcija darbotos, maziem un vidējiem uzņēmumiem ir jābūt ārkārtas situācijas sertifikātam, kas apliecina ietekmi uz to darbību. Tomēr ieinteresētā persona var atspēkot nepārvaramas varas prezumpciju ar jebkādiem pierādījumiem, pat ja ārkārtas situācijas sertifikāts ir iegūts pirms šī brīža.
Turklāt mēs vēršam jūsu uzmanību uz to, ka, ja nav izpildītas GEO 29/2020 nepārvaramas varas prezumpcijas prasības un prasības attiecībā uz ārkārtas situācijas sertifikāta izsniegšanu, nepārvaramu varu var atsaukties tikai saskaņā ar Civilkodeksa noteikumiem kā vispārēji piemērojamiem tiesību aktiem.
2. Pierādījums par izpildes neiespējamību: nepārvaramas varas pierādījums.
Pierādījums par izpildes neiespējamību ir tās puses pienākums, kurai jāizpilda neizpildāma saistība.[4]
Šajā kontekstā parādniekam ir jāpierāda ne tikai likumā noteikto nosacījumu izpilde, lai notikumu kvalificētu kā nepārvaramu varu (ārēja, neparedzama un absolūti neapturama un neizbēgama notikuma esamība), bet arī līguma noteikumu ievērošana par piemērojamās procedūras ievērošanu nepārvaramas varas pieprasīšanai, ja un kur tas ir nepieciešams, kā arī notikuma sekas un cēloņsakarība starp notikumu un pienākuma neizpildi.
Atkarībā no gadījuma līgumos var paredzēt, ka nepārvaramas varas pierādījumam jābūt balstītam uz trešās personas izdotu dokumentu, piemēram kā:
Vēlamies pieminēt, ka, lai saņemtu Rumānijas Tirdzniecības un rūpniecības kameras vai Apgabala Tirdzniecības palātas izdotu atzinumu, ir jāveic īpašas procedūras, tostarp faktiska un detalizēta notikuma izklāsts, tā sekas attiecībā uz līgumpartneri, kā arī juridiskie argumenti, lai pierādītu, ka izsauktais notikums ir nepārvaramas varas apstāklis.
Ārkārtas situācijas sertifikāts
Iekš saskaņā ar Rīkojumu Nr. 791/2020 par ārkārtas stāvokļa sertifikātu piešķiršanu ekonomikas dalībniekiem, kuru darbību ietekmē SARS-CoV-2 pandēmija (“Rīkojums Nr. 791/2020”) ārkārtas situācijas sertifikātu izsniedz Ekonomikas, enerģētikas un uzņēmējdarbības vides ministrija pēc ekonomikas dalībnieku, kuru darbību ietekmē SARS-CoV-2 pandēmija, pieprasījuma.
Saskaņā ar Ārkārtas rīkojumu Nr. 33/2020 par fiskāliem pasākumiem un normatīvo aktu grozījumiem ārkārtas situācijas sertifikāts, pamatojoties uz ekonomikas dalībnieka (kā pieteikuma iesniedzēja) apliecinājumu, nosaka (i) ieņēmumu samazinājumu vismaz par 25% salīdzinājumā ar vidējiem ieņēmumiem no 2020. gada janvāra līdz februārim vai (ii) daļēju vai pilnīgu darbības pārtraukšanu, pamatojoties uz likumīgiem lēmumiem, ko ārkārtas stāvokļa laikā pieņēmušas kompetentās valsts iestādes.
Ārkārtas sertifikātus izsniedz divas īpašas veidlapas:
- 1. TIPA (ZILA) — izdota pretendentiem, pamatojoties uz apliecinājumu, kas apliecina pilnīgu vai daļēju darbības pārtraukšanu kompetento valsts iestāžu likumīgi pieņemtu lēmumu rezultātā ārkārtas stāvokļa laikā;
- 2. TIPA (DZELTENA) — izsniedz pretendentiem, pamatojoties uz apliecinājumu, kas apliecina ieņēmumu samazinājumu 2020. gada martā vismaz par 25 % salīdzinājumā ar vidējiem ieņēmumiem no 2020. gada janvāra līdz februārim.
Pēc ārkārtas situācijas apliecības saņemšanas saskaņā ar likumā noteiktajām prasībām un formalitātēm ekonomikas dalībnieki apliecību var izmantot:
Tādējādi ārkārtas situācijas apliecības mērķis ir kalpot par apstiprinošu dokumentu attiecībā uz iepriekš pastāvošu juridisko situāciju tās izsniegšanas brīdī. Šajā sakarā sertifikāts apstiprina gan attiecībā uz valsts iestādēm, gan komercattiecībās noteiktos apstākļos ietekmēto ekonomisko aģentu darbību (pilnīgas vai daļējas darbības pārtraukšanas vai ienākumu vai ieņēmumu samazināšanās rezultātā).
Šajā sakarā, ņemot vērā konkrētas faktiskas situācijas, kas atbilst visām nepārvaramas varas gadījumu noteikšanai nepieciešamajām prasībām, mēs uzskatām, ka, ja vien līgums ļauj pierādīt nepārvaramas varas gadījumus ar trešo personu izdotiem dokumentiem, ārkārtas situācijas sertifikāts var būt pierādījums, kas var kalpot kā nepārvaramas varas esamības pierādījums, pieņemot, ka ir ievēroti visi piemērojamie tiesību akti.
Turklāt mēs pieminētu, ka dažās situācijās, kad notikumi, kā arī to raksturs ir plaši zināmi (piemēram, kara stāvoklis vai streiks), parādnieks var gūt labumu no pierādījumu atteikšanās. Tādējādi, pieņemot, ka konkrēts fakts vai notikums ir publiski zināms vai nenoliedzams, tiesa var nolemt, ka vairs nav nepieciešams pierādīt šo faktu vai notikumu. Tomēr jāpiemin, ka, tā kā nav tiesu prakses pašreizējā situācijā, ko izraisījusi Covid-19 pandēmija, nav iespējams ar pārliecību pateikt, kā atteikšanās no pierādījumiem attiecas uz pašreizējo kontekstu.
3. Grūtības
Attiecībā uz grūtībām parasti[5] pusēm ir jāpilda savas saistības pat tad, ja izpilde ir kļuvusi apgrūtinošāka vai nu pašu saistību izpildes izmaksu pieauguma, vai pretizpildījuma vērtības samazināšanās dēļ.
Tomēr, ja līguma izpilde ir kļuvusi pārmērīgi apgrūtinoša ārkārtēju apstākļu izmaiņu dēļ, kuru dēļ būtu acīmredzami netaisnīgi pieprasīt no parādnieka izpildi, tiesa var lemt vai nu (i) pielāgot līgumu, taisnīgi sadalīt apstākļu maiņas rezultātā radušos zaudējumus un ieguvumus, vai (ii) izbeigt līgumu laikā un ar nosacījumiem, ko nosaka tiesa.
Šajā ziņā gan līguma pielāgošanu, gan izbeigšanu tiesa var lemt tikai attiecībā uz šādiem kumulatīviem nosacījumiem:
Noslēgumā, lūdzu, ņemiet vērā, ka visiem pasākumiem vai pieejām, kas veiktas attiecībā uz līgumattiecībām pašreizējā kontekstā, jābūt saskaņotām gan ar piemērojamajiem tiesību aktiem, gan ar spēkā esošajiem līgumu noteikumiem. Tāpēc mēs iesakām analizēt spēkā esošos līgumus, ņemot vērā iespēju atsaukties uz nokavētu izpildi vai pamatotu neizpildi.
Šajā sakarā, lai atvieglotu pierādīšanas pienākuma izpildi līgumsaistību konfliktu gadījumā, mēs arī iesakām, lai visi veiktie pasākumi vai pieejas tiktu dokumentētas rakstiski, lai līdz minimumam samazinātu negatīvās juridiskās vai finansiālās sekas.
Turklāt līgumiem, kas noslēgti šajā periodā vai par kuriem jau notiek pirmslīguma sarunas, mēs iesakām pievērst lielāku uzmanību līguma klauzulu izstrādei un jo īpaši nepārvaramas varas klauzulu izstrādei un apspriešanai, attiecībā uz kurām mēs iesakām skaidri noteikt, kā un kādos gadījumos šādas klauzulas darbojas.
Mēs arī iesakām paredzēt līgumisko risku mazināšanas mehānismus, piemēram, iespēju pielāgot līgumu, mainot tā noteikumus, iekļaujot apturēšanas un izbeigšanas pamatojumu, kā arī citus pasākumus, kuru mērķis ir mazināt iespējamos riskus.
[1] Rumānijas prezidenta dekrēts Nr. 195/16.03.2020. g.
[2] Konstancas Apelācijas tiesas Komerctiesību departamenta lēmums Nr. 214/1999
[3] Mazie un vidējie uzņēmumi ir definēti kā tie uzņēmumi, kas kopumā atbilst diviem nosacījumiem: (i) to gada vidējais darbinieku skaits ir mazāks par 250 un (ii) to gada neto apgrozījums ir līdz 50 miljoniem eiro, izteikts RON ekvivalentā (pirms jaunajiem noteikumiem apgrozījumam bija jābūt 8 miljoniem eiro), vai to kopējie aktīvi nepārsniedz 43 miljonus eiro, izteikts RON ekvivalentā, saskaņā ar pēdējo apstiprināto finanšu pārskatu, saskaņā ar likumu Nr. 346/2004 par mazo un vidējo uzņēmumu stimulēšanu un attīstību.
[4] Saskaņā ar 1634. panta 1. punktu. (4) Rumānijas Civilkodeksā.
[5] Saskaņā ar Civilkodeksa 1271. pantu
